Договор поставки товара: что это, условия, образец

18 мая 2016 Просмотров: 84650 Обновлено: 05 декабря 2024

Договоры и сделки

Содержание

Что такое договор поставки товара, в какой форме он заключается и каковы его условия? В какой момент следует осуществить поставку и как определить условия о сроках, качестве и количестве товаров, их приёмке, правильно прописать предмет договора и обезопасить себя от недобросовестного контрагента, исключив ряд предпринимательских рисков? Об этих и других условиях договора поставки, образец – в статье Фирммейкер.

1. Что такое договор поставки товара

Договор поставки товара - это хозяйственный договор, разновидность договора купли-продажи.

Сегодня договор поставки наиболее часто применяемый. Его назначение - перенести права собственности на товар от поставщика на покупателя.

Сам договор – это уникальное явление российского законодательства. Уже в 18 веке он специально регулировался отечественным правом, не имея аналогов в зарубежном законодательстве. Поставка определялась как сделка, по которой Поставщик обязуется доставить Покупателю какую-либо вещь за известную цену к известному сроку. Разница с договором купли-продажи в том, что доставка вещи осуществляется не в момент заключения договора, а по истечении определенного промежутка времени. Подчеркивалось, что признаком поставки является организационная деятельность Поставщика: он должен заготовить Товар - приобрести, довести до нужного состояния, доставить к нужному месту.

В советское время договор поставки стал использоваться как инструмент выполнения плана, т.е. это плановый договор, по которому организация-поставщик обязуется передать в срок в оперативное управление организации-покупателю определенную продукцию согласно плановому акту распределения продукции. За многие годы планирования была наработана большая договорная практика. Договор использовался для для расширения ассортимента (номенклатуры) продукции и товаров, повышения их качества, планирования поставщиком своего производства с учетом потребностей покупателей. Имелся связанный с исполнением обязательств по нему опыт кредитования поставщиков под отгрузочные документы. Детализировалось соответствующее законодательство, судебная практика.

Сегодня Договор поставки товара - качественный инструмент в хозяйственной жизни предприятия. Его суть, подтвержденная коммерческой и судебной практикой, сводится чаще всего к взаимодействию производителя и продавца. В рамках договора подлежат передаче не любые товары, а производимые или закупаемые Поставщиком. В качестве Поставщика выступает организация, специализирующаяся на производстве Товара либо Оптовый Покупатель.

Договор поставки регулируется десятками нормативных актов, ему отдельно посвящён параграф в главе ГК РФ. Мы расскажем о существенных условиях договора, порекомендуем свою типовую форму.

Существенные условия Договора Поставки

2. Цель в Договоре поставки: несвязанность с личным использованием

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Рекомендация Фирммейкер: Договор поставки не должен быть связан с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Проверяйте это.

3. Договор поставки должен быть заключен в письменной форме с обязательным наличием предмета и срока поставки

Простая письменная форма (требования ст. 161 ГК РФ). Договор поставки считается заключенным с момента закрепления в нём всех существенных условий и его подписания сторонами сделки.

Существенными условиями договора поставки являются:

предмет поставки – условие о товаре, его количестве и качестве, ассортименте;
срок поставки (период поставки) – определение времени, в течение которого товар должен быть поставлен покупателю или иному уполномоченному им лицу, путем указания на конкретную календарную дату или ограниченного периода времени.

Отсутствие в договоре любого из существенных условий влечет незаключенность договора поставки.

Рекомендация Фирммейкер: всегда заключайте договор поставки в письменной форме.

4. Предмет договора поставки должен быть детализирован

Предмет договора необходимо определить максимально точно и полно, перечислив все возможные характеристики товара (продукции), с указанием на возможные марку, модель, артикулы, иные характеристики. Важно определить вещь как индивидуально-определенную или перечислить родовые признаки, присущие только поставляемой Вами продукции.

Помимо указания на наименование товара, используйте каталоги (перечни, списки, реестры), классификатор производимой продукции (товаров), а если таковые отсутствуют – приводите ссылки на нормативные документы – ГОСТ Р 51503-2013 «Торговля. Термины и определения», используйте Общероссийский классификатор продукции ОК 034-2014, другие общепринятые нормативы в области движения товаров и продукции (ГОСТы, ТУ, Таможенные регламенты Таможенного Союза и т.п.).

Пример определения предмета договора поставки: «Поставщик обязуется поставить, а покупатель обязуется принять и оплатить облицовочный одинарный керамический кирпич марки М-150. Количество и качество, ассортимент, цена и иные характеристики, относящие к товару, указываются в спецификациях, которые согласовываются сторонами и являются неотъемлемой частью настоящего договора».

Рекомендация Фирммейкер: Смартируйте свои договора, он должен содержать спецификацию товара и процедуры приемки по качеству и количеству.

4.1. Качество и количество товара

Количество товара определяется в самом тексте договора или в приложениях к нему, например – в спецификациях (для соблюдения требований ст. 465 ГК РФ).

Качество поставляемой продукции обязательно регламентируйте ссылкой на нормативную документацию, в соответствии с которой она изготавливается (ГОСТ, ГОСТ Р, ТУ, сборники норм и правил, внутренние регламенты изготовителя).

4.2. Приемка товара

Приемку товара следует осуществлять по качеству и количеству. Используйте Инструкции о порядке приемки продукции по количеству П-6 и качеству П-7, утвержденные постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.1966 г.

Документально оформляйте приёмку путем составления собственного Акта приема-передачи или стандартизированных форм документов ТОРГ 1 – ТОРГ 14 (утверждены постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 г. № 132).

5. Должная осмотрительность: поставка после подписания и предоплаты

Фактическую передачу товара покупателю или его уполномоченному лицу (например, перевозчику при самовывозе покупателем) осуществляйте только после подписания договора поставки в письменной форме и обмена документами на оригинальных бумажных носителях или же в формате электронного сканированного документа, подписанного уполномоченным представителем покупателя, а также исходящего с адреса электронной почты (иного канала связи при передаче документа), позволяющего однозначно установить сторону, от которой исходит такой электронный документ.

Современные критерии налогового администрирования налагают на предпринимателей обязанность осуществления превентивных мер по минимизации налоговых рисков, поэтому заключению договора поставки должна в обязательном порядке предшествовать должная осмотрительность (см. статью "Как проверить контрагента").

5.1. Чек-лист проверки контрагента по договору поставки

Если договор поставки составлен верно, а работа по нему документируется, то Вы всегда сможете ответить на несложные вопросы:

Кто является производителем или импортером товара;
Как был найден контрагент? Почему не купили товар у прямого производителя, минуя спорного контрагента?
Контрагент купил и оплатил фактически товар?
Как была проявлена должная осмотрительность: имеет ли контрагент основные средства, штат работников, сколько налогов платит, имеет ли отметки о недостоверности и т.д.?
Как велась преддоговорная работа?
Кто и как фактически подписал и передал договор?
Осуществлена ли оплата за товар?
Как товар доставлялся до покупателя? Как, кто и где грузил товар? Кто и как принимал товар, как, где и сколько он хранился, как использовался? Соответствует ли машина перевозимому грузу (длина кузова, грузоподъемность и т.д.). В порядке ли перевозочные документы (путевые листы, товарные накладные, транспортные накладные, счета-фактуры, УПД). Может ли быть подтвержден маршрут транспортного средства системой «Платон» или навигационными приложениями? Если товар доставлялся транспортной компанией, оплачены ли ее услуги, имеются ли закрывающие документы.
Для чего нужен товар (производство, перепродажа, строительство и т.д.)?
Если вдруг придется судиться, то какие судебные перспективы по договору?

Пригодится для оценки полный список вопросов на налоговом допросе.

Рекомендация Фирммейкер: Создайте процедуру должной осмотрительности, следуйте ей. Накапливайте документы

6. Четко определяйте срок поставки

Срок в договоре поставки следует определять путем указания на конкретную календарную дату или на периоды времени в пределах срока действия договора. Если поставка осуществляется периодически – целесообразно составить график поставки, придав ему статус приложения к договору.

Определяйте сроки поставки, например, так:

«Поставка товара, предусмотренного п. 1.1. настоящего Договора, осуществляется Поставщиком Покупателю 12 июня 2020 года»;
«Поставка товара, предусмотренного п. 1.1. настоящего Договора, осуществляется Поставщиком Покупателю не позднее 12 июня 2020 года»;
«Поставка товара, предусмотренного п. 1.1. настоящего Договора, осуществляется Поставщиком Покупателю в порядке и сроки, указанные в Графике поставки, который является неотъемлемой частью настоящего Договора (приложение № 1 к договору поставки от «11» июня 2020 года )».

Рекомендация Фирммейкер: Договор поставки - это не формальность. Его заключению предшествует преддоговорная работа (инициация, планирование), его выполнение еще более длительный процесс (выполнение, мониторинг, завершение). Все этапы документируйте. Сроки - первое, что спросят в суде.

7. Передавайте права на товар после отгрузки (передачи)

Избегайте условий договора, предусматривающих в качестве момента перехода права собственности и указанных рисков получение товара Покупателем на собственном складе.

Для определения условий поставки в части перехода права собственности, рисков случайной гибели и случайного повреждения имущества используйте международные правила поставки - ИНКОТЕРМС 2015 (2010). Например, базисы (условия) поставки – EXW, FCA.

В таких условиях ответственность за поставку продукции заканчивается с момента ее отгрузки со склада Поставщика, передачи (отгрузки) Покупателю. Случаи применения других базисов поставки ИНКОТЕРМС рекомендуется отдельно подробно оговаривать в договоре поставки.

Пример определения в договоре поставки момента перехода от поставщика покупателю права собственности на товар, рисков его случайного повреждения и случайной гибели: «Право собственности на поставляемый товар, сопутствующие риски случайной гибели и случайного повреждения товара переходят от поставщика к покупателю в момент отгрузки (передачи) товара Поставщиком Покупателю со склада (на складе) Поставщика».

Рекомендация Фирммейкер: Переход права собственности четко опишите: кто, как, когда, срок, каким документом.

8. Формулировку "Банковский день" меняем на "Рабочий день"

Избегайте использования словосочетания «банковский день», определение понятия которого действующее законодательство Российской Федерации не содержит. Что имеется в виду при использовании такой формулировки – 1 рабочий день или 1 операционный день работы Вашего банка (рабочий день банка дольше операционного дня – периода времени, в течение которого банк осуществляет операции по счетам, обеспечивающие движение денежных средств).

В части осуществления расчетов по договору поставки рекомендуется использовать термины «рабочий день банка», «операционный день банка», а договор в окончательной версии должен однозначно определять, как предписывает ст. 516 ГК РФ, срок оплаты товара (продукции) или момент наступления обязанности по проведению оплаты за поставленный товар.

Рекомендация Фирммейкер: используйте формулировку "рабочий день", точка.

9. Штраф за непоставку, серые фирмы, коррупция

Штраф за риск непоставки

Как действуют стороны, если поставлен товар ненадлежащего качества, некомплектный товар? Что делать, если поставка осуществлена с нарушением всех предусмотренных договором и правилами приличия сроков? Авансовая оплата по договору прошла, а товар так и не был поставлен?

Оптимальным сочетанием в договоре поставки следует признать наличие обязательной ссылки на действия сторон по урегулированию разногласий в строгом соответствии с положениями главы 37 ГК РФ о поставке, а также предусмотренный, согласованный сторонами порядок действий в каждой из обозначенных выше ситуаций (поставка некачественного, некомплектного товара, нарушение сроков и т.д.).

Возможные примеры закрепления в договоре действий сторон при неисполнении, ненадлежащем исполнении договора поставки:

а) «В случае неоплаты стоимости товара в установленные договором сроки Покупатель уплачивает Поставщику процент за пользование чужими денежными средствами в размере 0,1 % от оплаченной суммы за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки».

б)«В случае, если оплаченный Покупателем товар не был поставлен в установленные договором сроки, Поставщик уплачивает Покупателю процент за пользование чужими денежными средствами в размере 0,1 % за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки».

Процент за риск непоставки - коммерческий кредит

Не всегда штрафа в договоре достаточно. Практика показывает, что некоторые поставщики сознательно нарушают условия договора, считая сумму штрафа допустимой. Поэтому все чаще в договорах появляются конструкции "коммерческий кредит". Мы знаем, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства кредитор может применить к нему меры ответственности в виде взыскания неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Но анализ судебно-арбитражной практики показал, что договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплатить не только неустойку при просрочке оплаты поставленного товара, но и проценты по коммерческому кредиту.

В случае установления факта просрочки исполнения обязательства по оплате стоимости принятого товара суды наряду с взысканием процентов за пользование коммерческим кредитом удовлетворяют требования истца о взыскании с ответчика неустойки . При этом суды допускают одновременное взыскание процентов по коммерческому кредиту и неустойки на том основании, что проценты по коммерческому кредиту являются платой за пользование денежными средствами, а не мерой гражданско-правовой ответственности (п. 12 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 1998 г. № 13/14). В силу разнородности указанных процентов двойная ответственность за одно нарушение в данном случае отсутствует .

Обоснование: В случае несвоевременного погашения коммерческого кредита соответствующая сторона имеет право требовать от иной стороны уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ). Следовательно, при нарушении данного обязательства в пользу кредитора могут одновременно взыскиваться проценты за коммерческий кредит (как плата за пользование им) и проценты за пользование чужими денежными средствами (как мера ответственности). Приведенные положения применимы также к договору купли-продажи. Когда покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок и иное не предусмотрено ГК РФ или договором купли-продажи, на просроченную сумму подлежат уплате проценты со дня, когда по договору товар должен был быть оплачен, до дня оплаты товара покупателем (ст. 488 ГК РФ).

Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом. Договор купли-продажи может предусматривать как ответственность за несвоевременную оплату товара в виде процентов по ст. 395 ГК РФ, так и проценты в виде платы за пользование коммерческим кредитом, причем последние не являются мерой ответственности.

Не работает с государственными предприятиями, так как заключениеунитарным предприятием займа с коммерческими организациям, не являющимися кредитными организациями, не допускается. Пункт в договоре могут признать ничтожным.

Сам коммерческий кредит в договоре может быть оформлен следующим образом:

1. В случае поставки Товара на условиях отсрочки или рассрочки платежа, Товар будет считаться поставленным на условиях коммерческого кредита. Поставщик вправе начислять проценты за пользование коммерческим кредитом на сумму задолженности за указанный Товар.

2. В случае оплаты Покупателем Товара в пределах сроков, согласованных в Спецификациях, дополнительных соглашениях, согласованных обеими Сторонами заявках, при начислении процентов за пользование коммерческим кредитом применяется процентная ставка 0 (ноль) процентов от стоимости поставленного Товара за каждый день пользования коммерческим кредитом до дня фактической оплаты поставленного Товара.

3. В случае оплаты Покупателем Товара с превышением сроков, согласованных в Спецификациях, дополнительных соглашениях, согласованных обеими Сторонами заявках, Поставщик вправе при начислении процентов, применить процентную ставку 0,1 (ноль целых одна десятая) процента от стоимости поставленного Товара за каждый день пользования коммерческим кредитом, начиная с момента поставки и до момента фактической оплаты Товара Покупателем.

Указанные в настоящем пункте проценты не являются мерой ответственности за нарушение договорных обязательств, а являются платой за пользование коммерческим кредитом. Покупатель уплачивает проценты за пользование коммерческим кредитом, за весь период пользования коммерческим кредитом в течении 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления ему соответствующего требования Поставщиком.

Налоговая оговорка: должная осмотрительность, серый контрагент, компенсация налогов и штрафов

Иногда добросовестному поведению и проявлению налоговой дисциплины, а также сохранению взаимовыгодных, понятных отношений между предпринимателем и налоговым органом может помешать недобросовестный контрагент, вместе с заключением договора привносящий в сложившиеся бизнес-процесс налоговые риски. Для минимизации возможных рисков, связанных с признанием налоговым органом заключённых сделок сомнительными, и возмещения за счёт недобросовестного контрагента понесенных «налоговых убытков» можно предусмотреть в договоре поставки определенные положения. Мы не включаем в стандартный образец договора поставки эти условия, они вариативны и включаются по усмотрению.

Контрагент не платит НДС: предусмотреть предоставление документов и возмещение убытка

Возможность включения в содержание договора соглашения о возмещении имущественных потерь, возникающих в случае наступления определенных договором обстоятельств при исполнении, изменении, прекращении обязательств из договора предусмотрена ст. 406.1 ГК РФ. По правилу п. 2 ст. 406.1 ГК РФ, размер согласованных сторонами имущественных потерь не может быть уменьшен судом и будет возмещен даже в случае признания договора незаключенным/недействительным. Сформулировать условие о возмещении имущественных потерь в договоре можете, к примеру, следующим образом:

«1. Заверения и гарантии Сторон
1.1. Каждая из сторон заверяет на момент подписания настоящего Договора и гарантирует в налоговых периодах, в течение которых совершаются операции по Договору, что:

каждая из сторон является надлежащим образом учреждённым и зарегистрированным юридическим лицом и/или надлежащим образом зарегистрированным предпринимателем, правомочным в соответствии с законодательством РФ на заключение Договора;

в отношении каждой из Сторон не имеется возбужденного дела о банкротстве, отсутствуют сведения о факте подачи кредиторами Сторон или намерениях кредиторов Сторон или самих Сторон подать заявление о признании Стороны банкротом;

каждой из сторон были совершены все действия, соблюдены все условия и получены все разрешения и согласия, необходимые для заключения и исполнения Договора;

каждая из сторон соблюдает требования законодательства в части ведения налогового и бухгалтерского учёта, полноты, точности и достоверности отражения операций в учёте, исполнения налоговых обязательств по начислению и уплате налогов и сборов, а также требования трудового законодательства и законодательства о социальном обеспечении, в том числе в части полноты отражения в учете начислений и выплат работникам, полноты уплачиваемых страховых взносов;

основной целью совершения сделки (совершения операций) по Договору не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

1.2. Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) заверяет на момент подписания настоящего Договора и гарантирует в налоговых периодах, в течение которых совершаются операции по настоящему Договору, что:

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) предоставил в территориальный налоговый орган по месту своей регистрации и обеспечил (обеспечит) представление третьими лицами, привлекаемыми для исполнения Договора (Подрядчиками/Соисполнителями) Согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными, в соответствии с с. 102 НК РФ в отношении сведений о наличии (урегулировании/неурегулировании) несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) для принятия к вычету сумм НДС сроком действия не позднее начала календарного квартала, в котором заключен настоящий Договор, и не менее налоговых периодов, в течение которых будут совершаться операции по настоящему Договору;

Подписывая Договор, Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) дает свое согласие, а также обязуется при заключении договоров с третьими лицами (подрядчиками/соисполнителями) в целях исполнения настоящего Договора, включить обязательное условие о даче указанными лицами согласия Покупателю на раскрытие и распространение, в том числе, в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также передачу третьим лицам конфиденциальной информации, о наличии (урегулировании/неурегулировании) признаков несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС по операциям с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя), составляющей коммерческую и налоговую тайну, сроком действия с начала календарного квартала, в котором заключен Договор, бессрочно;

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) не осуществляет и не будет осуществлять уменьшение налоговой базы в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения;

Обязательства по Договору будут исполняться непосредственно Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону, при этом Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) гарантирует, что все его действия по привлечению третьих лиц будут соответствовать гарантиям и содержать заверения, указанные в Разделе 1, и Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) несет полную ответственность за действительность соответствующих отношений, полноту и достоверность всех документов и сведений в них;

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) стремится приобретать товары у производителей, избегая многоступенчатого процесса перепродажи;

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) имеет фактическую возможность выполнить работы, оказать услуги, осуществить поставку товара Покупателю, для чего обладает всеми необходимыми трудовыми и имущественными ресурсами, а в случае привлечения третьих лиц привлекаемые Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) для исполнения обязательств по Договору третьи лица (далее - Соисполнители) полностью исполняют свои обязательства собственными силами и средствами. Передача Соисполнителями всех или части обязательств иным третьим лицам в рамках исполнения Договора не допускается;

Соисполнители являются добросовестными поставщиками товаров (работ/услуг) и обладают достаточными имущественными и трудовыми ресурсами. Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) получены от Соисполнителя подтверждающие данный факт заверенные копии документов: выписок из ЕГРН, свидетельств о регистрации транспортных средств, ПТС, сведений о застрахованных лицах (форма СЗВ-М с закрытыми колонками СНИЛС/ИНН) и иных документов в случае необходимости;

Соисполнители не являются лицами, подконтрольными Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем);

Все операции по передаче (оказанию, продаже) работ, (услуг, товара) Покупателю будут полностью отражены в первичной документации Поставщика (Подрядчика, Исполнителя), Соисполнителей, в обязательной бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности;

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) предоставит (в том числе обеспечит предоставление Соисполнителями) Покупателю достоверные, полностью соответствующие законодательству РФ первичные документы, которыми оформляется передача работ, услуг, товара по Договору;

Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) совершит необходимые действия по подтверждению операций по исполнению Договора, в том числе предоставит (в том числе обеспечит предоставление Соисполнителями) по первому требованию Покупателя или органов государственного контроля или суда, надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к указанным операциям и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в настоящем разделе Договора, в срок, не превышающий 5 (пять) рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от Покупателя, государственного органа или суда, если иной срок не указан в запросе;

По операциям с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) не имеется и не будет иметься признаков несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС (далее – «Несформированный источник для вычета по НДС»).

1.3. В случае нарушения заверений и/или гарантий, указанных в п. 1.1. – 1.2., Сторона, чьи права нарушены вправе требовать от другой Стороны возмещения убытков, причиненных таким нарушением.

1.4. Стороны исходят из того, что Заказчик полагается на данные Исполнителем заверения и гарантии. Нарушение Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) заверений или неисполнение гарантий, является основанием для одностороннего внесудебного отказа Покупателя от Договора путем письменного уведомления, при этом Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) не вправе требовать от Покупателя возмещения каких-либо убытков, вызванных отказом Покупателя от Договора. Отказ от Договора по этому основанию не лишает Покупателя права на возмещение убытков или взыскания неустойки;

2. Возмещение имущественных потерь

2.1 Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) возместит Покупателю полностью все имущественные потери и (или) убытки Покупателя, которые возникнут в случаях невозможности уменьшения Покупателем налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога по операциям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем), определенные актом государственного органа, в частности, решением налогового органа или постановлением о возбуждении уголовного дела. Акт государственного органа является достаточным доказательством потерь Покупателя в независимости от факта его обжалования.

По требованию Покупателя Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) обязуется участвовать в обжалованиях Акта(ов) государственного органа, вынесенного(-ых) в отношении Покупателя, в части, касающейся хозяйственных операций с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя).

Покупатель, по запросу Поставщика (Подрядчика, Исполнителя), окажет содействие последнему в реализации его права на участие в процессе обжалования на стороне Покупателя Акта государственного органа, вынесенного в отношении Покупателя, в части, касающейся хозяйственных операций с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя).

Для целей применения п.1.3 и 2.1., Стороны заранее оценили размер имущественных потерь/убытков как равный совокупности уплаченных или подлежащих уплате Покупателем сумм налогов, в возмещении которых Покупателю было отказано (в уменьшении подлежащего уплате налога в связи с совершением сделки между Покупателем и Поставщиком(Подрядчиком, Исполнителем) Покупателю отказано), сумм, уплаченных или подлежащих уплате Покупателем вследствие не признания для целей налогообложения расходов по операциям, вытекающим из настоящего Договора, доначисления налогов, начисления пеней, наложения штрафов.

2.2. Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) возместит Покупателю полностью все имущественные потери Покупателя, возникшие вследствие неустранения признаков Несформированного источника для вычета по НДС по операциям из настоящего Договора, если вследствие такого неустранения Покупатель отказался от уменьшения суммы подлежащего уплате налога по операциям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем), при этом, для целей применения данного положения Стороны исходят из следующего:

в понимании Сторон, существенное значение для возможности применения вычета по НДС имеет наличие сформированного в бюджете источника применения такого вычета, в связи с чем, Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) признает отсутствие в бюджете сформированного источника для применения вычета по НДС существенным и достаточным основанием для неприменения Покупателем вычета по операциям из настоящего Договора и не будет требовать от Покупателя доказывания иных обстоятельств в обоснование отказа Покупателя в применении вычета;

несформированный источник для принятия к вычету сумм НДС определяется не только в отношении прямой сделки между Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) и Покупателем, но и в ситуации, когда продавец (подрядчик, исполнитель) или его контрагенты не обеспечили наличие источника для применения вычета по сделкам в связанной цепочке (цепочке поставщиков товаров, работ, услуг);

добровольный отказ Покупателя в применении вычета по НДС выражается в подаче Покупателем в налоговый орган уточненной налоговой декларации с полным или частичным исключением операций по приобретению работ, услуг, товара у Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) по настоящему Договору;

устранение признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) источника для принятия к вычету сумм НДС осуществляется путем надлежащего декларирования и уплаты соответствующей суммы НДС в бюджет;

2.2.1. При получении Уведомления, форма которого предусмотрена договором, от Покупателя, сформированного на основании Информационного письма налогового органа о наличии сведений о несформированном по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) источнике для принятия к вычету сумм НДС Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) обязуется обеспечить устранение таких признаков в течение 1 месяца с момента получения указанного Уведомления.

Обязательство, указанное в настоящем пункте, обеспечивается уменьшением суммы, подлежащей оплате Покупателем Поставщику (Подрядчику, Исполнителю), на сумму НДС по операциям из Договора за отчетный квартал, по итогам которого выявлен несформированный источник для применения вычета по НДС.

Без применения к Покупателю какой-либо ответственности за нарушение сроков оплаты по Договору данная сумма остается в распоряжении Покупателя до момента получения Покупателем Информационного письма налогового органа об урегулировании несформированного источника для применения вычета по НДС либо истечения срока на урегулирование признаков несформированного источника для применения вычета по НДС (в зависимости от того, какой срок наступил ранее).

Если Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) не обеспечил устранение признаков несформированного источника для применения вычета по НДС, что подтверждается полученным (Обществом) Информационным письмом от налогового органа, вследствие чего Покупатель отказался от применения вычета по НДС за соответствующий период, данная сумма покрывает требование Покупателя о возмещении имущественных потерь, понесенных последним ввиду такого отказа.

2.2.2. Стороны заранее оценили размер имущественных потерь, которые Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) обязуется возместить Покупателю в случае добровольного неприменения Покупателем вычета по налогу на добавленную стоимость по операциям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем), в размере, равном сумме уплаченного Покупателем налога на добавленную стоимость, а также сумме уплаченных пени и штрафа.
2.2.3. Для подтверждения факта наступления обстоятельств, с которыми стороны связывают обязанность Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) возместить имущественные потери Покупателя, согласно п. 2.3. достаточным доказательством будет являться Информационное письмо налогового органа, переданное по каналам телекоммуникационной связи о том, что ситуация с выявленными обстоятельствами, свидетельствующими о наличии несформированного источника по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия Покупателем к вычету сумм НДС по взаимоотношениям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) считается урегулированной для Покупателя в связи с подачей последним уточненной налоговой декларации, исключением из вычетов соответствующей суммы НДС по взаимоотношениям с контрагентом-поставщиком, подрядчиком, исполнителем, при этом для Поставщика (Подрядчика, Исполнителя) ситуация считается неурегулированной;

2.3. Поставщик (Подрядчик, Исполнитель) обязуется возместить Покупателю имущественные потери и/или убытки Покупателя в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) соответствующего требования Покупателя, подтвержденного соответствующими документами. В случае направления указанного требования по почте заказным письмом оно считается полученным Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) по истечении 6 (шести) дней с даты направления заказного письма.

2.4. Покупатель вправе удовлетворить требования к Поставщику (Подрядчику, Исполнителю) о возмещении имущественных потерь и/или убытков из денежных средств, причитающихся выплате Поставщику (Подрядчику, Исполнителю) по любым основаниям, в порядке зачета встречных денежных требований.

3. Поворот возмещения убытков и имущественных потерь

3.1. Уплаченная Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем) сумма в счет возмещения имущественных потерь/убытков (в части, в отношении которой прекратились основания для взыскания) подлежит возврату Покупателем в каждом из следующих случаев:

отмены или признания соответствующего решения государственного органа недействительным полностью или в соответствующей части в установленном законом порядке;

устранения признаков Несформированного источника для вычета по НДС, если ранее Покупатель добровольно отказался от применения вычета по НДС по операциям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем), что должно быть подтверждено соответствующим Информационным письмом налогового органа;

применение Покупателем вычета по операциям с Поставщиком (Подрядчиком, Исполнителем), от применения которого Покупатель ранее отказался.

4. Стороны признают, что вышеизложенные условия направлены на обеспечение имущественных интересов каждой из Сторон вне зависимости от действительности, исполнимости, заключенности Договора. В связи с этим Стороны рассматривают настоящие условия в качестве самостоятельного, автономного соглашения, не зависящего от основного обязательства по Договору. В случае признания Договора недействительным, незаключенным, истечения срока его действия, условия настоящего Приложения сохраняют юридическую силу. Ни одна из Сторон не имеет права оспаривать данные положения по причинам, связанным, зависящим или вытекающим из Договора».

Антикоррупционная оговорка

Антикоррупционная оговорка представляет собой специальное соглашение сторон по вопросу о недопустимости совершения в ходе исполнения договора коррупционных нарушений, таких как, например, коммерческий подкуп сотрудников, дача или получение взятки, другие подобные нарушений. Случаи применения, а также содержание антикоррупционной оговорки на законодательном уровне не определены, однако в сложившейся деловой практике, особенно в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд, в положения договора поставки обычно включают антикоррупционную оговорку следующего содержания:

«9.1. При исполнении своих обязательств по настоящему договору Стороны, их работники, представители и аффилированные лица не выплачивают, не предлагают выплатить и не разрешают выплату денежных средств или иных ценностей любым лицам, чтобы оказать влияние на их действия или решения с целью получить какие-либо неправомерные преимущества или с иными противоправными целями. Также Стороны, их работники, представители при исполнении Договора не осуществляют действия, квалифицируемые законодательством как вымогательство взятки или предмета коммерческого подкупа, коммерческий подкуп, посредничество в коммерческом подкупе, дача или получение взятки, посредничество во взяточничестве, злоупотребление должностными полномочиями, незаконное вознаграждение от имени юридического лица.
9.2 В случае возникновения у стороны подозрений, что произошло или может произойти нарушение п. 9.1 Договора, она обязуется незамедлительно уведомить другую сторону в письменной форме. В уведомлении нужно указать факты или предоставить материалы, подтверждающие или дающие основание предполагать, что произошло или может произойти указанное нарушение.
После получения уведомления сторона, в адрес которой оно направлено, в течение 5 (Пяти) календарных дней направляет ответ, что нарушения не произошло или не произойдет.
9.3. Стороны гарантируют осуществление надлежащего разбирательства по фактам нарушения положений пункта 9.1 настоящего договора с соблюдением принципов конфиденциальности и применение эффективных мер по предотвращению возможных конфликтных ситуаций. Стороны гарантируют отсутствие негативных последствий как для уведомившей Стороны в целом, так и для конкретных работников уведомившей Стороны, сообщивших о факте нарушений.
9.4. Исполнение обязательств по настоящему договору приостанавливается с момента направления стороной уведомления, указанного в п. 9.2 Договора, до момента получения ею письменного мотивированного ответа другой Стороны.
9.5. Если подтвердилось нарушение другой стороной обязательств, указанных в п. 9.1 Договора, либо не был получен ответ на уведомление, сторона имеет право отказаться от исполнения настоящего договора в одностороннем внесудебном порядке, направив письменное уведомление о расторжении в срок не позднее чем за 30 (Тридцать) календарных дней до даты планируемого прекращения действия настоящего договора. Сторона, по инициативе которой расторгнут настоящий договор, вправе требовать возмещения реального ущерба, возникшего в результате расторжения настоящего договора».

Рекомендация Фирммейкер: Отрисуйте все этапы поставки, подумайте о возможных рисках непоставки и как они будут урегулированы. Тогда раздел "ответственность" будет рабочим.

10. Сопутствующие к товару документы регистрируем в договоре

Сертификация продукции проводится для того, чтобы защитить жизнь и здоровье потребителей и окружающую среду от недоброкачественной продукции. При помощи сертификации производители подтверждают показатели качества продукции, что способствует развитию торговых отношений и помогает правильно и быстро выбрать продукцию надлежащего качества. Случается, что товары без сертификата будет невозможно использовать. Подробно в нашей статье - о видах сертификатов.

ГК РФ в статье 456 обязывает Поставщика вместе с товаром передать Покупателю относящиеся к такому товару документы – техническую документацию, сертификаты соответствия, инструкции и иные документы, подтверждающие качество поставляемого товара и порядок их использования (применения, потребления).

Пример определения документов, подлежащих передаче вместе с товаром по договору поставки: «Вместе с товаром Поставщик обязан передать Покупателю сертификаты соответствия Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии Российской Федерации на поставляемый товар, подтверждающие его соответствие требованиям ГОСТ 530-2012».

Рекомендация Фирммейкер: Случается, что товары без сертификата будет невозможно использовать. Обязательно проверяйте их наличие у поставщика

11. Форс-мажор: эпидемия, пандемия, пожар, взрыв

Учитывая последние события в мире (пандемия коронавирус) мы все-таки предлагаем оставить прежнюю нашу версию раздела Форс-мажор. А именно - считать обстоятельствами непреодолимой силы то, что мы считаем и аргументируем. И вам не придется покупать свидетельство ТПП или требовать орган власти включить вашу организацию в тот или иной список. Мы пишем в договоре примерно так:

Пример раздела Форс-мажор

1. В Договоре под Обстоятельствами непреодолимой силы понимаются любые непредвиденные события (отличающиеся от непредвиденных существенных изменений рыночных условий), которые возникают после подписания Договора и которые неподконтрольны ссылающимся на них Сторонам, включая стихийные бедствия, действия неприятельского государства, войны, восстания, вмешательство военных или военизированных организаций, забастовки, пожары, взрывы, эпидемия, пандемия, при условии, что:

такое событие, несмотря на принятие разумных мер и проявление должной осмотрительности (включая осуществление разумных финансовых затрат) не могло быть предотвращено, преодолено или устранено полностью или частично такой Стороной;
такое событие существенным и неблагоприятным образом повлияло со временем на способность затронутой этим событием Стороны выполнить свои обязательства по Договору;
затронутая обстоятельством непреодолимой силы Сторона предприняла все меры заботливости и осмотрительности, которые от нее требовались по характеру обязательств, а также разумные альтернативные меры (включая осуществление разумных финансовых затрат) для избежания влияния такого события на способность Стороны выполнить свои обязательства по Договору и минимизировать последствия такого события;
такое событие или его последствия не являются результатом неспособности затронутой данным событием Стороны выполнить какие-либо свои обязательства по Договору.

2. Какие-либо задержки или невыполнение своих обязательств какой-либо Стороной не являются нарушением Договора, если и в той мере, в какой такие задержки или невыполнение обязательств вызваны Обстоятельством непреодолимой силы. При этом Сторона, которая предполагает воспользоваться положениями настоящей статьи должна:

направить уведомление другой Стороне в кратчайший возможный срок, но в любом случае в течение 48 (сорока восьми) часов после наступления Обстоятельства непреодолимой силы. При этом уведомление должно содержать описание характера Обстоятельства непреодолимой силы, оценку его ожидаемой продолжительности и возможного воздействия на исполнение Стороной, затронутой таким обстоятельством, ее обязательств по Договору;
предпринять все разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры для продолжения исполнения своих обязательств по Договору;
оперативно и добросовестно предпринимать меры для исправления или устранения Обстоятельства непреодолимой силы и его последствий;
предпринимать все разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры для минимизации негативных последствий Обстоятельства непреодолимой силы и ущерба для другой Стороны;
ежемесячно предоставлять отчеты другой Стороне о предпринимаемых действиях и планах и незамедлительно уведомлять другую Сторону о прекращении действия Обстоятельства непреодолимой силы.

3. С учетом положений настоящей статьи, в случае если выполнение обязательств по Договору оказывается невозможным в связи с Обстоятельством непреодолимой силы на срок более 90 (девяносто) Дней, каждая из Сторон оставляет за собой право отказаться от исполнения Договора во внесудебном порядке путем направления письменного уведомления об этом другой Стороне за 30 (тридцать) Дней до предполагаемой даты расторжения Договора.

4. Право Поставщика, возникающее из Обстоятельства непреодолимой силы, заключается в праве на изменение сроков поставки Товара с заключением соответствующего дополнительного соглашения к Договору.

Рекомендация Фирммейкер: Вспомним новые ситуации - коронавирус, пожары, военные действия. Форс-мажор - не формальность. Продумайте его оформление.

12. Порядок разрешения споров и применимое право

Прямо зафиксируйте в договоре поставки, что все взаимоотношения сторон, связанные с его исполнением, регламентируются действующим законодательством Российской Федерации. Например, так: «Стороны пришли к соглашению, что по всем вопросам, связанным с заключением и исполнением настоящего Договора, они будут руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации».

В том случае, если взаимоотношения сторон по договору поставки будут развиваться вплоть до судебного разбирательства, не лишней в договоре поставки будет так называемая «арбитражная оговорка», определяющая правомочную судебную инстанцию по разрешению споров из договора.

Не забудьте и досудебное урегулирование, можно сформулировать так:

"Для разрешения споров, связанных с нарушением Сторонами своих обязательств по настоящему договору либо иным образом вытекающих из договора, применяется обязательный досудебный (претензионный) порядок разрешения споров. Сторона, права которой нарушены, до обращения в суд обязана предъявить другой стороне письменную претензию с изложением своих требований. При необходимости к претензии прилагаются документы, подтверждающие выявленные нарушения, и документы, удостоверяющие полномочия представителя Стороны – отправителя претензии. Претензия направляется Сторонами друг другу одним из нижеперечисленных способов: На бумажном носителе одним из следующих способов по своему выбору; Лично Стороне или его уполномоченному представителю под роспись либо по передаточному акту; Заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении; Курьерской доставкой. В этом случае факт получения претензии должен подтверждаться распиской Стороны в ее получении. Расписка должна содержать наименование документа и дату его получения, а также фамилию, инициалы, должность и подпись лица, получившего данный документ; Письмом по электронной почте. Подтверждением такого направления является сохраненная Отправителем в его электронном почтовом ящике скан-копия претензии, а также распечатанная бумажная версия отправленного сообщения. К претензии должны прилагаться обосновывающие требования заинтересованной Стороны документы (в случае их отсутствия у другой Стороны) и документы, подтверждающие полномочия лица, которое подписало претензию. Указанные документы представляются в виде копий, заверенных лицом, которое направило их. Если претензия направлена без документов, подтверждающих полномочия лица, которое ее подписало, то она считается непредъявленной и рассмотрению не подлежит. Сторона, в адрес которой направлена претензия, обязана ее рассмотреть и о результатах уведомить в письменной форме другую Сторону в течение ______ (______) рабочих дней со дня получения претензии. В случае если спор не урегулирован в претензионном порядке или ответ на претензию не получен в течение указанного срока, спор в соответствии со ст. 35 АПК РФ передается в арбитражный суд по адресу Истца (вариант - Ответчика)".

12.1. Использование мессенджеров в договоре

Не включайте использование мессенджеров в договор. Вот свежий пример (Дело № А32-36944/2022). Сторонами был заключен договор купли-продажи, по которому продавец (ответчик) обязался передать покупателю (истцу) мобильный торговый киоск. Согласно условиям заключенного договора цвета нижней и верхней частей киоска должны были утверждаться сторонами дополнительным соглашением. Помимо прочего, в договоре стороны согласовали, что признают юридическую силу всех документов, тексты которых получены по каналам связи: на электронную почту по указанным в договоре адресами сторон, а также на телефонные номера (WhatsApp). Продавец посредством мессенджера WhatsApp направил покупателю сообщение с указанием предполагаемого цвета киоска, на что уполномоченный представитель покупателя направил эмодзи «палец вверх». Ответчик утверждал, что характеристики товара (цвет) должны были быть определены в дополнительном соглашении, но оно не было заключено. По его мнению, это не является нарушением договора. Суды не согласились с ответчиком, указав, что цвет товара был согласован в мессенджере. Продавец отправил сообщение с предполагаемым цветом киоска, покупатель одобрил это сообщение с помощью эмодзи “палец вверх”. Ответчик не обратился за уточнениями, поэтому суды считают, что он принял ответ истца как согласие на предложенные условия.

Использование мессенджеров в договоре может иметь ряд недостатков:

Отсутствие юридической силы: Мессенджеры не являются официальными документами, имеющими юридическую силу. Это может привести к спорам и недоразумениям, особенно если одна из сторон не соглашается с условиями, указанными в мессенджере;
Возможность фальсификации: Мессенджеры могут быть легко фальсифицированы или изменены, что делает их ненадежным источником информации;
Невозможность проверки подлинности: Поскольку мессенджеры не имеют официальной печати или подписи, подлинность сообщений может быть трудно проверить;
Отсутствие контроля: В отличие от официальных документов, сообщения в мессенджерах не проходят контроль и проверку со стороны соответствующих органов, что может привести к различным нарушениям;
Невозможность использования в суде: Если дело доходит до суда, судьи могут не принять в качестве доказательства переписку в мессенджере, так как она не имеет юридической силы;
Сложность в определении авторства: В некоторых случаях может быть сложно определить автора сообщения в мессенджере, что может вызвать дополнительные проблемы;
Отсутствие гарантий конфиденциальности: Информация, переданная через мессенджеры, может быть доступна третьим лицам, что нарушает конфиденциальность.

Рекомендация Фирммейкер: Четко формулируйте, как оформляется, принимается, сколько рассматривается претензия. Где будет суд, какое право будет использовано, как происходят коммуникации.

Фирммейкер рекомендует включать условия по мере необходимости в положения заключаемого Договора Поставки. Для примера приводим Образец договора поставки для возможного использования. Если требуется конкретная версия для конкретной ситуации - обращайтесь, подготовим.

Фирммейкер, май 2016 (следим за актуальностью)
Максим Житников
При использовании материала ссылка обязательна

Требуется свой Договор?

Обсудим потребности, разработаем Ваш вариант

Оставить заявку

Cогласен с правилами

Если заметили ошибку, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter