Занимаясь бизнесом, всегда существует риск, что контрагент не сможет добросовестно исполнить требования договора. Не стоит сразу обращаться в арбитражный суд с исковым заявлением и участвовать в судебных тяжбах. Хорошо себя зарекомендовал эффективный инструмент - досудебное урегулирование спора. Расскажем, что такое претензия, обязательно ли она нужна, как все же правильно составить претензию и какими способами ее можно отправить контрагенту.
01. Составить претензию - это просто? Проверьте себя
У каждого свое мнение, свой взгляд на ситуацию. Этим люди уникальны. Поэтому споры неизбежны. В разные времена они решались по-разному. Было время, когда нормальным считалось решить спор поединком.
Поединки ушли в прошлое, теперь эффективность спора зависит от знаний, аргументов и документов. Многие уверены, что написание претензии не представляет ничего сложного. Зависит от ситуации. Проверьте себя вопросами:
- Наложено взыскание на заложенное имущество. Предусмотрено обязательное досудебное урегулирование?
- Компания от ООО требует в суде возместить ущерб без предварительной претензии. Они правы?
- Претензия пришла на почтовый адрес, указанный в договоре, вместо юрадреса. Она считается доставленной?
- Претензия пришла на электронный адрес, указанный в договоре в разделе "Споры". Она считается доставленной?
- Претензия направлена обычным письмом, а не заказным с описью вложения. Это важно?
- В претензии и исковом заявлении не совпадают суммы основного долга, пени, неустойки. Как быть?
- Что такое медиация?
- Ответ на претензию должен быть направлен в течение 5, 10, 15, 20, 30, 45, 90 дней?
- Претензия нужна/не нужна по корпоративным спорам?
- Можно отправить вместо претензии предложение о переговорах?
Претензия - очень эффективный инструмент. О нем нужно знать, им нужно правильно пользоваться. Сделаем небольшой обзор этой темы.
02. Что такое претензия
Институт досудебного урегулирования споров был еще известен в Римском праве. Процесс разрешения споров состоял из двух стадий, которые, пройдя большой исторический путь, можно в наше время интерпретировать, как досудебное урегулирование и судебное разбирательство.
На первой стадии процесса обязательным условием было наличие либо самой спорной вещи, либо ее символа, если саму вещь было невозможно доставить в суд, например, корову из спорного стада. Далее истец, держа в руках прут, накладывал его на спорную вещь и произносил свою претензию в виде определенной формулы. Для ответчика было два варианта, либо промолчать или выразить согласие с претензией истца, в этом случае процесс прекращался, либо вступить в спор и тогда разбирательство переходило в судебные тяжбы.
"Илиада" повествует о том, как был мирно урегулирован спор между героями Менелаем и Антилохом. В состязании на боевых колесницах, посвященном памяти погибшего Патрокла, Антилох внезапно выехал впереди Менелая, отчего лошади последнего испугались, а в результате второй приз на скачках (породистого жеребца) получил молодой Антилох, а не опытный возница Менелай. Менелай утверждал, что Антилох намеренно «подрезал» его колесницу, тем самым нарушив правила состязания. Антилох это отрицал. Сначала Менелай хотел передать спор на разрешение старейшин. Однако, он опасался, что, если решение будет вынесено в его пользу, то ахейцы подумают, что судьи сделали это под влиянием высокого общественного статуса Менелая. Тогда Менелай потребовал, чтобы Антилох поклялся в том, что его действия не были намеренным маневром. Этого Антилох делать побоялся и признал первенство за Менелаем, обратившись к нему со следующими словами: «Прости гораздо моложе, Царь Менелай, чем ты; ты стоишь выше меня и ты лучше меня; ты знаешь, как легко молодых людей искушает тщеславие; их нрав нетерпеливее, а здравого смысла у них меньше; будь же снисходителен ко мне; я добровольно уступлю тебе жеребца, которого мне присудили, и если ты потребуешь от меня другое мое имущество, я лучше отдам тебе его немедленно, чем лишусь твоей милости и паду в глазах сподвижников». Последний, в свою очередь, продемонстрировал великодушие и уступил призового жеребца Антилоху, тем самым еще более возвысив себя в глазах ахейских мужей. Спор был урегулирован ко всеобщему удовлетворению.
Широко распространенным способом урегулирования частных споров, которые стороны не могли уладить самостоятельно, была процедура diaetesia, которая включала в себя diallage (диалог, или примирительную процедуру) и, при необходимости, krisis (вынесение решения). Используя современную терминологию, ее можно условно назвать «посредничество-арбитраж». Эта, а также другие неформальные примирительные процедуры применялись и для урегулирования споров с публичной властью. При этом склонение сторон к миру являлось ключевой составляющей функций как арбитра, так и государственного судьи: krisis мог и не наступить, если в том не было нужды.
Институт досудебного урегулирования споров был еще известен в российском дореволюционном законодательстве и советском. Обязательные нормы были закреплены в отдельном документе - Постановлении Совета Министров СССР от 17 октября 1973 года № 758 «Положение о порядке предъявления и рассмотрения претензий предприятиями, организациями и учреждениями и урегулирования разногласий по хозяйственным договорам».
Претензия - это сообщение контрагенту о том, что он не исполнил или ненадлежащим образом исполнил свои обязательства.
Обычно содержит требование об устранении нарушения или о расторжении договора. В большинстве случаев под претензией понимают документ, который будущий истец направляет, чтобы соблюсти обязательный досудебный (претензионный) порядок. Однако, на практике пострадавшая сторона может последовательно предъявить несколько претензий по одному нарушению, прежде чем решиться на судебное разбирательство.
03. Виды претензионного порядка урегулирования споров
Стороны вправе использовать примирительные процедуры, обычно это:
- переговоры;
- медиация.
Забегая вперед, скажем про медиацию. Медиация - это процедура урегулирования конфликта, в которой участвуют равноправные субъекты спора на основе добровольного согласия и сотрудничества, а также нейтральное и независимое лицо (медиатор), содействующее сторонам в урегулировании конфликта и достижении ими взаимовыгодного соглашения. Но далее мы говорим о переговорах.
Переговоры - вид примирительной процедуры, посредством которой стороны урегулируют возникшие разногласия непосредственно или при содействии своих доверенных лиц без привлечения независимой третьей стороны. В итоге стороны самостоятельно урегулируют конфликт.
Переговоры - одно из наиболее простых, распространенных, эффективных и доступных средств урегулирования конфликтов, в том числе в сфере экономики, поскольку переговоры не влекут дополнительных расходов, для их проведения не требуется какое-либо официальное разрешение, они не представляют риска для сторон и направлены на конструктивное обсуждение предмета спора.
Переговоры могут проходить в устной и в письменной формах.
Особой разновидностью переговоров в письменной форме является претензионный порядок урегулирования конфликтов. Суть этого порядка заключается в том, что одна сторона, не довольная нарушением договора другой стороной, пишет ей письменную претензию. Другая сторона должна рассмотреть эту претензию и ответить на нее.
Различают 2 (два) вида претензионного порядка урегулирования споров:
- обязательный;
- добровольный.
К добровольному претензионному порядку урегулирования споров стороны прибегают по своей воле при отсутствии закона, который бы обязывал их к этому. Обязательный претензионный порядок состоит в том, что суд не рассматривает заявление до тех пор, пока стороны не соблюли этот порядок.
В Российской Федерации претензионный порядок урегулирования споров является обязательным только в двух случаях: если он предусмотрен законом или если стороны сами договорились о предварительном урегулировании возникших разногласий по договору.
Закон предусматривает обязательность претензионной стадии урегулирования споров для некоторой категории споров. Например, согласно п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса РФ истец обязан до обращения в суд с исковым заявлением об изменении или расторжении договора направить ответчику предложение об изменении или расторжении договора, оформленное в письменном виде. Обязательный досудебный порядок урегулирования спора предусмотрен при понуждении стороны к заключению договора (ст. 445 Гражданского кодекса РФ). Досудебный порядок урегулирования спора предусмотрен п. 1 ст. 797 Гражданского кодекса РФ и ст. 120 Устава железнодорожного транспорта РФ, согласно которым до предъявления к перевозчику иска, связанного с осуществлением перевозки груза, к перевозчику должна быть предъявлена претензия. Существуют и некоторые другие случаи, когда законом предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования спора.
Однако в качестве общего правила установлена добровольность претензионного досудебного порядка урегулирования споров. По большинству правоотношений любое лицо вправе обратиться непосредственно в суд, не предпринимая абсолютно никаких мер по самостоятельному разрешению конфликта. Суд обязан рассмотреть такой экономический спор и вынести по нему решение без учета того обстоятельства, что стороны могли решить этот спор самостоятельно, без обращения в арбитражный суд. Возникает вопрос, насколько такое положение обосновано, особенно в условиях постоянного роста количества споров в судах.
Претензионный порядок урегулирования экономических конфликтов направлен на примирение сторон в досудебной стадии. Этот порядок призван освободить судебные органы от гражданско-правовых споров, которые стороны могут решить самостоятельно. Практика показывает, что нередко конфликтные ситуации в экономической сфере устраняются сторонами самостоятельно, без вмешательства судебных органов, через претензионный порядок.
3.1 Обязательный претензионный порядок урегулирования споров
Обязательный претензионный порядок урегулирования споров подразумевает под собой тот факт, что суд не будет рассматривать ваше исковое заявление, если не соблюден досудебный порядок урегулирования спора. Рассмотрим, когда закон обязует стороны прибегать к написанию претензии, а когда разрешает сразу идти в суд. Перечень дел, по которым необходимо соблюдать обязательный претензионный порядок, довольно внушителен.
Проще сказать, когда не требуется соблюдать претензионный порядок (ст.4 АПК РФ):
- предъявляют встречный иск (ч.3 ст.132 АПК РФ);
- взыскивают неустойку и проценты в отношении основного долга;
- меняют предмет иска;
- по делам о несостоятельности (банкротстве) (гл. 28 АПК РФ);
- по корпоративным спорам (гл. 28.1 АПК РФ);
- по делам о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК РФ);
- по делам о возмещении убытков, возникших вследствие причинения вреда (ст.225.8 АПК РФ);
- об установлении фактов, имеющих юридическое значение (гл. 27 АПК РФ);
- о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок (ФЗ от 30.04.2010 N 68-ФЗ);
- приказного производства (гл. 29.1 АПК РФ);
- связанные с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов (гл. 30 АПК РФ);
- о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений (гл. 31 АПК РФ);
- об обращении взыскания на заложенное имущество (ст.349 ГК РФ);
- к субсидиарному должнику при отсутствии договорных отношений;
- лица, возместившего вред, к лицу, причинившему вред (регрессное требование);
- о признании сделки недействительной.
А вот и список категорий дел, требующих обязательной претензии.
| № | Предмет спора | Срок ответа на претензию | Чем регулируется |
| 1 | Обязательные платежи и санкции | - | ч. 2 ст. 213 АПК РФ, ч. 1 ст. 286 Кодекса административного судопроизводства РФ |
| 2 | Налог с организаций или ИП | - | п. 4 ст. 46, п. 4 ст. 47 НК РФ |
| 3 | Налог, сбор, страховые взносы, пени, штрафы с физических лиц | - | п. 3 ст. 48 НК РФ |
| 4 | Налоговые санкции (штрафы, пени) с физических лиц и юридических лиц | - | абз. 2 п. 1 ст. 104 НК РФ |
| 5 | Обжалование решений (требований, актов) налогового органа | 1 месяц | п. 2 ст. 138 НК РФ |
| 6 | Таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины, проценты и пени | - | ч. 6 ст. 71 ФЗ N 289-ФЗ |
| 7 | Решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей | 15 рабочих дней | абз. 2 п. 1 ст. 25.2 ФЗ № 129-ФЗ |
| 8 | Заключение договора в обязательном порядке | 30 дней | п. 1 ст. 445 ГК РФ |
| 9 | Изменение, расторжение договора | 30 дней | п. 2 ст. 452 ГК РФ |
| 10 | Расторжение договора банковского счета | 1 месяц | абз. 2 п. 4 ст. 859 ГК РФ |
| 11 | Расторжение договора аренды | Разумный срок | п. 3 ст. 619 ГК РФ |
| 12 | Заключение государственного или муниципального контракта | 30 дней | п. 3 ст. 528 ГК РФ |
| 13 | Заключение договора поставки для государственных или муниципальных нужд | 30 дней | п. 4 ст. 529, 687 ГК РФ, ст. 35, 91 ЖК РФ |
| 14 | Расторжение договора найма, о выселении | Разумный срок | п. 4 ст. 687 ГК РФ |
| 15 | Изменение, расторжение соглашения об уплате алиментов | - | п. 4 ст. 101 СК РФ |
| 16 | Включение Банком России лица в перечень лиц, контролирующих кредитную организацию (страховую организацию, НПФ) | 30 календарных дней | ч. 10 ст. 57.6, ч. 10 ст. 76.7-1 ФЗ № 86-ФЗ |
| 17 | Применение мер к клиенту, который отнесен к группе высокой степени (уровня) риска совершения подозрительных операций | - | п. 3ы ст. 7.8 ФЗ № 115-ФЗ |
| 18 | Защита прав потребителей финансовых услуг | - | ч. 2 ст. 25 ФЗ № 123-ФЗ |
| 19 | Выплаты по договору ОСАГО | 10-20 дней | ФЗ № 40-ФЗ |
| 20 | Выплаты по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев и профзаболеваний | 10 рабочих дней | ст. 15.2 ФЗ № 125-ФЗ |
| 21 | Кадастровая стоимость 135-фз | 1 месяц | ч. 1 ст. 24.18 ФЗ № 135-ФЗ |
| 22 | Кадастровая стоимость 237-ФЗ | 30 календарных дней | ч. 15 ст. 22.1 ФЗ № 237-ФЗ |
| 23 | Грузоперевозки | - | п. 1 ст. 797 ГК РФ |
| 24 | Авиаперевозки груза, почты | 30 дней | п. 3 ст. 124 ВК РФ |
| 25 | Ж/д перевозки груза | 30 дней | ст. 120 ФЗ № 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" |
| 26 | Перевозки пассажиров, груза автотранспортом | 30 дней | ч. 2 ст. 39 ФЗ № 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта" |
| 27 | Перевозк груза морским транспортом | 30 дней | п. 1 ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ |
| 28 | Перевозки внутренним водным транспортом | 30 дней | п. 1 ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ |
| 29 | Транспортная экспедиция | 30 дней | п. 1 ст. 12 ФЗ№ 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" |
| 30 | Перевалка груза | 30 дней | ч. 1 ст. 25 ФЗ № 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации" |
| 31 | Услуги связи | 30 дней | п. 4 ст. 55 ФЗ № 126-ФЗ "О связи", ч. 7 ст. 37 ФЗ № 176-ФЗ "О почтовой связи" |
| 32 | Туристский продукт | 10 дней | ч. 8 ст. 10 ФЗ № 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" |
| 33 | Исключительные права | 30 дней | п. 5.1 ст. 1252 ГК РФ |
| 34 | Прекращение правовой охраны товарного знака при его неиспользования непрерывно в течение 3 лет | в 30-дневный срок по истечении 2 месяцев со дня направления заинтересованным лицом предложения обратиться в Роспатент | п. 1 ст. 1486 ГК РФ |
| 35 | Стандартизация об отклонении проекта предварительного национального стандарта | - | ст. 11 , 24, 25 ФЗ№ 162-ФЗ "О стандартизации в Российской Федерации" |
| 36 | Физическая культура и спорт | - | ст. 36.5 ФЗ № 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" |
| 37 | Цена на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя | - | ч. 5 ст. 23.4 ФЗ № N 190-ФЗ "О теплоснабжении" |
| 38 | Решения контрольного (надзорного) органа, действий или бездействия его должностных лиц, за исключением обжалования гражданами, не осуществляющими предпринимательской деятельности | 20 рабочих дней со дня регистрации жалобы (в исключительных случаях срок может быть продлен на 20 рабочих дней) | ч. 2 ст. 39, ч. 13 ст. 98 ФЗ № 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" |
3.2. Добровольный претензионный порядок урегулирования споров
Добровольный претензионный порядок урегулирования споров используется сторонами по своей собственной инициативе, и будет считаться таковым, если закон никак не обязывает соблюдать претензионный порядок. Стороны в данном случае сами заинтересованы в решении конфликта мирным путем. Стороны вправе самостоятельно для себя решить необходимость закрепления в договоре условий о претензионном или ином досудебном урегулировании.
04. Оформление досудебного порядка урегулирования споров в договоре
По общему правилу претензионное урегулирование не обязательно.
Однако, если закон закрепляет обязательный досудебный порядок урегулирования споров и в договоре по соглашению сторон также упоминается претензионный порядок, то необходимо его соблюдать.
В случае, если в договоре не прописывается претензионный порядок, но по закону по данной категории дел претензионный порядок необходим, то необходимо соблюдать требование закона.
Мы рекомендуем прописывать в договоре обязанность соблюдения претензионного урегулирования споров, поскольку это даст возможность решить вопрос мирным путем, сохранить хорошие взаимоотношения с контрагентом, избежать судебных расходов.
Пример оформления досудебного порядка в договоре
1. Для разрешения споров, связанных с нарушением Сторонами своих обязательств по настоящему договору либо иным образом вытекающих из договора, применяется обязательный досудебный (претензионный) порядок разрешения споров. Сторона, права которой нарушены, до обращения в суд обязана предъявить другой стороне письменную претензию с изложением своих требований. При необходимости к претензии прилагаются документы, подтверждающие выявленные нарушения, и документы, удостоверяющие полномочия представителя Стороны – отправителя претензии.
2. Претензия направляется Сторонами друг другу одним из нижеперечисленных способов:
2.1. На бумажном носителе одним из следующих способов по своему выбору:
2.1.1. Лично Стороне или его уполномоченному представителю под роспись либо по передаточному акту;
2.1.2. Заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении;
2.1.3. Курьерской доставкой. В этом случае факт получения претензии должен подтверждаться распиской Стороны в ее получении. Расписка должна содержать наименование документа и дату его получения, а также фамилию, инициалы, должность и подпись лица, получившего данный документ.
2.2. Письмом по электронной почте.
Подтверждением такого направления является сохраненная Отправителем в его электронном почтовом ящике скан-копия претензии, а также распечатанная бумажная версия отправленного сообщения.
3. К претензии должны прилагаться обосновывающие требования заинтересованной Стороны документы (в случае их отсутствия у другой Стороны) и документы, подтверждающие полномочия лица, которое подписало претензию. Указанные документы представляются в виде копий, заверенных лицом, которое направило их. Если претензия направлена без документов, подтверждающих полномочия лица, которое ее подписало, то она считается непредъявленной и рассмотрению не подлежит.
4. Сторона, в адрес которой направлена претензия, обязана ее рассмотреть и о результатах уведомить в письменной форме другую Сторону в течение ______ (______) рабочих дней со дня получения претензии.
5. В случае если спор не урегулирован в претензионном порядке или ответ на претензию не получен в течение указанного срока, спор в соответствии со ст. 35 АПК РФ передается в арбитражный суд по адресу Истца (вариант - Ответчика).
05. Как правильно написать досудебную претензию
Необходимо претензию составлять в письменном виде. Несоблюдение письменной формы не позволяет такому обращению достичь необходимых правовых последствий, в частности, устное требование о расторжении сделки не влечет за собой прекращения договорных отношений и не подтверждает соблюдения обязательного досудебного порядка разрешения спора.
Общий порядок предъявления претензии должен соответствовать требованиям ст. 165.1 ГК РФ (юридически значимые сообщения) с учетом разъяснений, содержащихся в п. п. 63 - 67 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений разд. I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Утвержденной формы для составления претензии нет. Главное в написание претензии - это уделить внимание описанию нарушения и грамотно сформулировать требование. Если требования будут предъявляться к нескольким ответчикам, то обязательно претензионный порядок урегулирования должен быть соблюден в отношении каждого.
Что нужно писать в претензии:
- Указать реквизиты компании. Указать в правом углу реквизиты, идентифицирующие стороны- кредитора и должника;
- Необходимо указать организационно-правовую форму компании, наименование, юридические адреса (из ЕГРЮЛ либо из договора), ИНН/ОГРН/ОГРНИП, ФИО контрагента (кто будет в суде выступать ответчиком), как в договоре и номер договора, и от кого направляется претензия;
- Сформировать наименование документа - «ПРЕТЕНЗИЯ», «ДОСУДЕБНОЕ ТРЕБОВАНИЕ», а после сразу же прописываются нарушения контрагента. Прописываются реквизиты договора (название, номер, дата подписания), после указываются условия, которые были нарушены со ссылками на пункт из договора и подкрепляется нормами закона. Можно уточнить, когда и как было обнаружено совершение нарушения (если потребуется);
- Правильно сформулировать требования. Требования должны быть указаны именно такие, с которыми вы пойдете в суд в случае, если контрагент проигнорирует претензию;
- В претензии можно заявить одно требование, несколько требований одновременно либо несколько требований последовательно;
- Указать срок исполнения требований;
- Если требования связаны с взысканием денежных средств, то необходимо прописать какая сумма долга, сумма неустойки или процентов (если имеется), а также сама последовательность расчета;
- Приложение к претензии. Прописать все документы, в том числе, требующиеся по закону, которые в дальнейшем будут направлены вместе с претензией (договор, квитанции об оплате, акты прием-передачи, фото/видео, доверенность, различные переписки, которые нотариально заверяются и т.д.);
- Подпись (электронная подпись) руководителя организации (уполномоченного лица по доверенности) и указать дату.
Если в претензии и при подаче иска период расчета разнится, выполнены часть требований, имеются незначительные ошибки, то заново подавать претензию не нужно.
Пример оформления досудебной претензии
Мы взяли реальный пример из открытых источников - судебное решения от 29 августа 2022 г. по делу № А52-2869/2022, на его основе составили пример претензии.
ООО «Великолукский молочный комбинат»
Президенту компании: Матвееву Дмитрию Викторовичу
ОГРН: 1166027061078,
ИНН:6025049094,
КПП: 602501001,
Адрес: 182112, Псковская Область, Великие Луки Город, Новосокольническая Улица, Дом 32, Кабинет 1.
Тел:…
От: ООО «ФРИКТЭК М»
Генерального директора: Круч Александра Николаевича
ОГРН: 1147847305682,
ИНН: 7820338015,
КПП: 781001001,
Адрес: 196066, Россия, г. Санкт-петербург, вн.тер.г. Муниципальный округ Звездное, Московский пр-кт, д. 212, литера а, помещ. 2, 3, офис 4061,4061а.
Тел:….
ПРЕТЕНЗИЯ
по оплате задолженности по универсальным передаточным документам счетам-фактурам от 07.09.2021 №399, от 17.12.2021 №525, от 03.02.2022 №24 и по договору поставки №ФМ 30-03/21 от 30.03.2021
Между ООО «ФРИКТЭК М» (ИНН: 7820338015) и ООО «Великолукский молочный комбинат» (ИНН:6025049094) 30.03.2021 заключен договор поставки с протоколом разногласий от 30.03.2021 (далее – договор ), в соответствии с которым ООО «ФРИКТЭК М» (поставщик) обязуется поставить, а ООО «Великолукский молочный комбинат» (покупатель) оплатить и принять технологическое оборудование, запасные части и комплектующие, в количествах, по ценам, наименованию и в сроки согласно спецификациям, составленным по форме приложения к настоящему договору .
В соответствии с пунктом 2.4 договора в редакции протокола разногласий покупатель производит оплату за товар в течение 60 календарных дней с момента получения товара и подписания уполномоченным лицами УПД, если иной порядок не согласован сторонами в спецификации. Товар не находится в залоге у поставщика. Покупатель производит оплату в платежные дни: вторник и четверг. В случае если последний день отсрочки платежа выпадает на не платежный день, такая оплата не приравнивается к просрочке платежа, пени не подлежат взысканию.
В случае нарушения покупателем срока исполнения обязательства по оплате товара по соответствующей спецификации к настоящему договору, покупатель уплачивает поставщику пени в размере 0,1% от неуплаченной в срок суммы за каждый просроченный банковский день. Однако общая сумма пени не должна превышать 10% от неуплаченной в срок суммы. Основанием для уплаты пени является письменная претензия поставщика (пункт 5.2 договора).
27.07.2021, 02.09.2021 и 17.11.2021 подписаны спецификации №№6, 9 и 11 соответственно.
Факт получения ООО «Великолукский молочный комбинат» (ИНН:6025049094) товара подтверждается универсальными передаточными документами счетами-фактурами № 399 от 07.09.2021, № 525 от 17.12.2021, № 24 от 03.02.2022, подписанными ответчиком без возражений и замечаний по срокам поставки, объемам, цене (в том числе по цене, установленной в рублевом эквиваленте) и качеству товара.
РАСЧЕТ СУММЫ ЗАДОЛЖЕННОСТИ
ООО «ФРИКТЭК М» в период с 23.09.2021 по 16.02.2022 передало ООО «Великолукский молочный комбинат» товар по универсальным передаточным документам счетам-фактурам:
1. № 399 от 07.09.2021 на сумму 298608 руб. 61 коп.;
2. № 525 от 17.12.2021 на сумму 28649 руб. 28 коп.;
3. № 24 от 03.02.2022 на сумму 179815 руб. 68 коп.
Всего: 507073 руб. 57 коп.
Неустойка:
1. 298608 руб. 61 коп. х 0,1% (дневная ставка) х 128 (количество дней в периоде) =38 221 руб. 90 коп.
Есть ограничение по сумме в 10% от неуплаченной в срок суммы.
298608 руб.61 коп. х 10%= 29860 руб. 86 коп.
Неустойка превышает сумму ограничений и поэтому берем в расчет 29860 руб. 86 коп.
2. 28649 руб. 28 коп. х 0,1% (дневная ставка) х 42 (количество дней в периоде) = 1203 руб.27 коп.
3. По Счет-фактуре № 24 от 03.02.2022 не производим расчет, поскольку еще действует период оплаты.
4. 29860 руб. 86 коп. + 1203 руб.27 коп. = 31064 руб.13 коп.
В связи с нарушением сроков оплаты ООО «ФРИКТЭК М» начислило к уплате ответчику пени в сумме 31064 руб. 13 коп. за период с 24.11.2021 по 31.03.2022, не превышающие 10% ограничение от неуплаченной в срок суммы.
Всего к уплате по задолженности:
507073 руб. 57 коп. + 31064 руб. 13 коп. = 538 137 руб. 70коп.
На основании вышеизложенного, предлагаем в срок не позднее 30 календарных дней с момента получения настоящей претензии в добровольном порядке оплатить сумму долга в размере 538 137 руб. 70коп.
Приложение:
1. Договор поставки №ФМ 30-03/21 от 30.03.2021;
2. Счет-фактура № 399 от 07.09.2021;
3. Счет-фактура № 525 от 17.12.2021;
4. Счет-фактура № 24 от 03.02.2022.
04.04.2022г. Генеральный директор ООО «ФРИКТЭК М» _________ Круч А.Н.
5.1. Как правильно направить претензию
Если иное не установлено договором с продавцом (изготовителем, исполнителем), представить (направить) претензию продавцу (изготовителю, исполнителю) можно следующими способами:
- Лично. Рекомендуем изготовить два экземпляра претензии. Желательно, чтобы на одном из них лицо, принявшее претензию, проставило свою подпись с указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) и должности, а также дату принятия претензии и (при наличии) печать продавца (изготовителя, исполнителя);
- По почте или с помощью иных служб доставки либо в форме электронного документа. Рекомендуем направить претензию по адресу продавца (изготовителя, исполнителя) почтовым отправлением с уведомлением о вручении и описью вложения, что позволит вам подтвердить дату ее получения адресатом. Направление претензии в форме электронного документа, например, посредством электронной почты, факсимильной и иной связи законодательство не запрещает. Однако, в этом случае должна иметься возможность достоверно установить, от кого она исходит и кому адресована.
5.2. Документы, подтверждающие факт отправки и доставки претензии
Это такие документы - почтовая квитанция, опись вложения, уведомление о вручении, претензия с отметкой о принятии, распечатки электронных переписок, заверенные у нотариуса. Бремя доказывания факта направления претензии лежит на отправителе (п. 67 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 25).
5.3. Сроки претензионного порядка урегулирования спора
В соответствии с ч.5 ст.4 АПК РФ спор может быть передан на рассмотрение в арбитражный суд не ранее 30-ти календарных дней с даты направления претензии. Данный срок может быть сокращен договорным условием по соглашению сторон.
Фактическое неполучение ответчиком претензии не является основанием для признания досудебного порядка несоблюденным (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.08.2019 N Ф03-2835/2019 по делу N А73-20731/2018). Суд учитывает, что срок, установленный для ответа на претензию, должен истечь и иск должен быть предъявлен по истечении этого срока. Претензия по содержанию должна строго соответствовать конкретному исковому требованию.
Необходимо учитывать, что суд может принять решение о несоблюдении истцом досудебного порядка, если:
- не истек 30-дневный срок для ответа на претензию;
- из претензии следует только то, что истец не согласен с действиями контрагента;
- иск предъявлен до истечения срока, указанного в претензии, и истец не может документально доказать, что она была направлена.
06. Последствия несоблюдения претензионного порядка
- Суд оставит иск без движения. Предложит истцу провести претензионное урегулирование спора, а в случае, если истец не успеет в установленный срок, то суд возвращает иск (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
- Суд оставит иск без рассмотрения, если в ходе процесса выяснится, что претензионный порядок урегулирования, установленный законом или договором, не был соблюден (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).
Оставление искового заявления без рассмотрения в указанной части не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд с заявлением в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения (ч. 3 ст. 149 АПК РФ).
Итоги
- Претензионный порядок урегулирования споров-возможность мирным путем решить вопросы с контрагентами;
- Если по закону и в договоре установлено претензионное урегулирование споров, то претензия составляется и направляется обязательно. Если ни законом, ни договором не предусмотрен претензионный порядок досудебного урегулирования - по вашему усмотрению;
- Установленной формы претензии нет, но необходимо выбрать правильный адресат, точно описать нарушения и грамотно составить требования к контрагенту для того, чтобы досудебный порядок был соблюден;
- Необходимо соблюдать сроки, установленные договором либо законом перед тем, как обращаться в суд с исковым заявлением;
- Направлять претензию можно лично, через почтовое отделение заказным письмом с описью вложения и уведомлением, через мессенджер, электронную почту и другие социальные сети. В качестве доказательства будут выступать почтовая квитанция, уведомление о вручении, претензия с отметкой, скриншоты переписки;
- Не соблюдаете обязательный претензионный порядок- суд не рассматривает Ваше исковое заявление.
Фирммейкер, январь 2023 (следим за актуальностью)
Полина Куликова
При использовании материала ссылка обязательна